近期光大證券“8·16”事件引發(fā)的股市較大波動(dòng)導致投資者重大損失，利益受損方是否有權利進(jìn)行索賠，以及如何進(jìn)行可能的賠償等，是市場(chǎng)的關(guān)注點(diǎn)。光大證券在公告中也提及將會(huì )考慮投資者損失的賠償問(wèn)題。
操作風(fēng)險的賠償
操作風(fēng)險與人為失誤、不完備的程序控制、欺詐和犯罪活動(dòng)相聯(lián)系，操作風(fēng)險可以分為由人員、系統、流程和外部事件所引發(fā)的四類(lèi)風(fēng)險。在金融市場(chǎng)中，業(yè)務(wù)規模大、交易量大、結構變化迅速的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，比如外匯、衍生品等受到操作風(fēng)險沖擊的可能性較大。
操作風(fēng)險需要承擔相應的法律責任。如果光大事件最終被確定為操作風(fēng)險，那必須承擔操作風(fēng)險引發(fā)的法律責任及其中的賠償責任。國內對證券金融機構的操作風(fēng)險及其賠付責任缺乏明確的法律界定。為此，操作風(fēng)險的賠償責任和具體操作存在較大的不確定性。如何與投資者、消費者保護聯(lián)系起來(lái)，法律問(wèn)題可能更為復雜。
國外對于操作風(fēng)險的處置方法中，第一個(gè)方式就是宣布相關(guān)交易無(wú)效。這種方式直接將由于操作風(fēng)險發(fā)生方與同時(shí)交易對手方的利益關(guān)系切斷，使得同時(shí)交易對手方的損失即刻“歸零”或明顯減少。由于在操作風(fēng)險中，同時(shí)交易對手方的損失是最大的，宣布交易無(wú)效之后，最大受害方的利益得到了保障。例如，2010年5月6日下午2:47，一名交易員將1600萬(wàn)美元的股指賣(mài)單錯誤地下成160億美元，導致道瓊斯指數即刻出現近千點(diǎn)暴跌。但是，當日收盤(pán)后，交易所方面宣布將取消部分異常交易。
光大證券“8·16”事件后，上海證券交易所已經(jīng)公告當日交易系統運行正常，已達成的交易將進(jìn)入正常清算交收環(huán)節。這意味著(zhù)交易所已經(jīng)認定由光大自營(yíng)操作的交易是合法有效的。交易所的公告是具有法律基礎的，《證券法》規定，按照依法制定的交易規則進(jìn)行的交易，不得改變其交易結果。
操作風(fēng)險賠償的另一種方式是對交易對手方的賠付。根據美國等發(fā)達國家的經(jīng)驗，一般是對同時(shí)交易對手方進(jìn)行相應的賠償。2010年4月高盛權證“烏龍”事件具有一定的代表性。當時(shí)高盛旗下4只日經(jīng)指數權證現金結算方程式出現失誤，因為對匯率標價(jià)法理解差異，本應該“除以”匯率錯誤寫(xiě)為“乘以”匯率，最終導致結算價(jià)格與理論價(jià)值相差百倍。權證價(jià)格急速飆升，高盛發(fā)現其操作風(fēng)險而緊急停牌。高盛認可操作風(fēng)險并回購權證，但回購價(jià)為這4只權證的凈購買(mǎi)價(jià)格總值的110%。同時(shí)，每位參與回購的權證持有人將獲得5000元的一次性行政費。按照這一方案，投資者的成本基本都能得以回收，但無(wú)法享受因操作風(fēng)險帶來(lái)的暴利。
操作風(fēng)險的第三種處理方式就是拒不賠償。由于有些金融機構在操作風(fēng)險中具有一定的隱匿性，投資者或消費者難以舉證因果關(guān)系，最后導致訴訟無(wú)門(mén)，金融機構因此可以逃避操作風(fēng)險。
如果光大“8·16”事件的最終調查結果是操作風(fēng)險，那對同時(shí)交易方產(chǎn)生過(guò)失責任，可能需要根據光大證券的過(guò)失行為和因果關(guān)系，以及造成同時(shí)交易方的損失，確定賠償金額。同時(shí)，還可能考慮市場(chǎng)因素調整賠付額度。由于交易所交易系統能夠顯示光大證券和交易對手方的交易因果關(guān)系，光大證券無(wú)法逃避操作風(fēng)險的法律責任。只是國內對證券機構的操作風(fēng)險賠償沒(méi)有明確的規定，具體賠償將存在較多不確定性。
內幕交易的賠償
如果光大“8·16”事件最后被認定為是內幕交易，那就可能升級為刑事責任，其承擔的法律責任要遠遠大于操作風(fēng)險引發(fā)的法律責任。如果最后調查認定為是內幕交易，光大“8·16”事件將遠遠超越“情節特別嚴重”的規定。刑法第一百八十條第一款規定內幕交易“情節特別嚴重”情況的其中兩個(gè)界定分別是：一是證券交易成交額在250萬(wàn)元以上的；二是期貨交易占用保證金在150萬(wàn)元以上的。
內幕交易罪需要內幕人認定、內幕信息認定、內幕交易行為認定、防范措施以及法律制裁與賠償等五個(gè)不同的維度，其涉及的法律程序將比操作風(fēng)險更為復雜。同時(shí)內幕交易導致的損失賠償也更加復雜，一般賠償金額更為巨大。
從法理上，內幕交易可能受害的對象有三類(lèi)：一是被誘使從事與內幕交易相反的同時(shí)交易對手方；二是被剝奪交易機會(huì )的投資者；三是高價(jià)買(mǎi)入或低價(jià)拋出，與內幕交易相反的追隨投資者。這三類(lèi)對象所遭受的損失都是確定的，他們具有內幕交易損害賠償請求權。但是，我國法律并沒(méi)有對此進(jìn)行規定。美國享有民事訴訟權利的只有第一種受害人，即內部交易的同時(shí)對手方享有訴訟主體資格。但是，也有國家認可其他交易方的利益損失，但考慮到公檢法機構的實(shí)際工作負擔，第三類(lèi)受害人可以通過(guò)集體訴訟追索利益損失。
在交易對手方的交易認定和規模上，發(fā)生的第一筆內部交易記為始點(diǎn)，但是終點(diǎn)存在爭議，因為內部交易結束之后，其對投資標的價(jià)格的影響還沒(méi)有結束。美國是從內幕交易者第一筆交易作為起點(diǎn)，將內部交易者最后一筆交易作為終點(diǎn)，期間發(fā)生的對手方交易行為和交易數量被認定為受害范圍，但法院會(huì )考慮內幕交易結束后的市場(chǎng)影響，以及受害人的利益損失。在損失的計算上，一般基于差價(jià)原則，內部交易成交價(jià)或起始日收盤(pán)價(jià)(根據不同交易對象，比如期貨一般為成交價(jià)，尚未發(fā)生明顯異動(dòng)的股票可采用收盤(pán)價(jià))可作為基期價(jià)，終點(diǎn)價(jià)格確定的差異性較大。比如股票，美國將信息公開(kāi)后90個(gè)交易日收盤(pán)價(jià)平均值作為終點(diǎn)價(jià)格，加拿大則為20個(gè)交易日，臺灣地區僅為10個(gè)交易日。
美國《證券交易法》還規定，只要是內幕交易者的同時(shí)交易對手方，法律就自然確定其與內幕交易行為之間存在因果關(guān)系，而交易對手方作為原告無(wú)需證明因果關(guān)系，除非被告能證明同時(shí)交易對手方知悉內部交易信息(即安全港原則)。這個(gè)規定實(shí)際上是確認了內幕交易的同時(shí)對手方的法定賠償權利。
除了對交易對手方的賠償責任之外，國外還有施加懲罰性損害賠償金的案例。這個(gè)機制的設立，主要是基于懲罰和防范功能。一般而言，懲罰性損害賠償金的數量會(huì )比較大，甚至能使得一個(gè)機構陷入破產(chǎn)清算的困境。據報道，如果對沖基金SAC內幕交易罪成立，美國證券交易委員會(huì )可能會(huì )對其施加高達100億美元的罰金或收繳其資產(chǎn)，這可能會(huì )導致SAC破產(chǎn)。
光大證券的“8·16”事件，引發(fā)了市場(chǎng)巨幅波動(dòng)，同時(shí)由于光大證券后續的風(fēng)險對沖導致市場(chǎng)反向運行，投資者直接或間接損失較大。從事件性質(zhì)的法律認定上，操作風(fēng)險應該是可以成立的，但是否為內幕交易仍然存在較大爭議和不確定性，監管和法律部門(mén)將會(huì )有一個(gè)公開(kāi)的結論。操作風(fēng)險和內幕交易引發(fā)的賠償責任的國際經(jīng)驗，為中國完善金融市場(chǎng)制度特別是投資者損失賠付機制，提供了借鑒。一般地，操作風(fēng)險對應的是過(guò)失侵權和民事賠償，而內幕交易則對應刑事責任和投資者保護框架下的賠償責任及懲罰金。
